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Title:海關律師:如何向海關申報特許權使用費

Posted by:上海市匯業律師事務所

Time: 2019年09月16日

  海關律師:如何向海關申報特許權使用費

  問:在貨物進口時,報關單上有特許權使用費一欄,什么是特許權使用費?企業申報時應該如何把握?

  答:《海關審定進出口貨物完稅價格辦法(第213號海關總署令)》(下稱審價辦法)中就特許權使用費規定以下了四個條款:

  1、特許權使用費的定義,(第57條)

  “特許權使用費,是指進口貨物的買方為取得知識產權權利人及權利人有效授權人關于專利權、商標權、專有技術、著作權、分銷權或者銷售權的許可或者轉讓而支付的費用。”

  2、特許權使用費構成完稅價格的組成部分,必須滿足三個條件:

  A.未包括在貨物實付、應付價格中(第11條)

  B.與進口貨物有關(第13條)

  C.構成銷售條件(第14條)

  3、關于實付、應付價格

  特許權使用費有不同的支付模式,有的合同將特許權使用費直接計入貨物購買價格,或者說進口貨物的合同價格中已經包括特許權使用費,這時,不需要再對成交價格進行調整。但大多數情況下,進口貨物價格與特許權費用是分開收取的,也就是上述要件A的情況,貨物的合同價格沒有包括特許權使用費,這時候就需要進行調整,也就是把特許權使用費加入成交價格。

  4、關于直接支付、間接支付

  特許權使用費支付給誰并不是構成特許權使用費應稅的決定因素,使用費可以直接支付給權利人,也可以支付給權利人以外的第三人,只要向第三人的支付實際上使得權利人間接得益,比如權利人欠第三人10萬元,而特許權使用費正好是10萬元,這時權利人可能會要求買方將特許權使用費直接支付第三人,此時支付形式上雖是賣方向第三人支付特許權使用費,但是實際上幫助權利人抵消了10萬元債務,這種情況下與直接向權利人支付費用并無本質區別,因此,審價辦法里把這種方式稱為間接支付,并入應稅范圍。

  在目前企業與海關的特許權使用費爭端中,最主要的矛盾就是如何把握特許權使用費調整要件的有關性、條件性以及如何分攤計算的問題,上海匯業海關律師通過實務操作經驗體會,就上述問題進行解析如下:

  第一、如何正確把握有關性?

  1、有關性的理解

  關于有關性,不能理解為只要支付了特許權使用費,而使用費涉及進口貨物,就構成了有關性,實際上,需要判斷的是特許權的對象是否與進口貨物相一致。

  比如,進口商向出口商采購貼有M商標的發動機,同時,進口商在進口國內采購其他零部件組裝M品牌汽車并銷售,進口商須向出口方支付M品牌發動機和M品牌汽車的商標權使用費。那么進口商是否要就發動機商標使用費和汽車商標使用費,向海關繳稅?

  由干發動機商標權使用費的支付與進口貨物M品牌發動機所附帶的商標權一致,而M品牌汽車的商標權使用費的支付與進口貨物M品牌發動機所附帶的商標權不一致,因此前者與進口貨物有關,后者與進口貨物無關。在上述情況下,如果進口商只需向外方支付M品牌汽車發動機的商標權使用費。

  2、專利的內涵與外延

  特許權使用費規則中的專利包括專利權和專有技術,專利權與專有技術均是境外出口商通過技術壟斷以獲取商業利益,它們的區別是,專利權通過法律保護來壟斷,而專有技術則通過企業保密手段實現技術壟斷。專利可以區分為產品專利和方法專利,產品專利是產品本身的某種功能是專利,而方法專利是指產品是按照某種專利工序制成。無論產品專利還是方法專利,其專利使用費都是應稅的。值得注意的是,審價辦法中的專有技術,要比我們通常理解的技術范圍更為寬廣,包括以圖紙、模型、技術資料和規范等形式體現的尚未公開的工藝流程、配方、產品設計、質量控制、檢測以及營銷管理等方面的知識、經驗、方法和訣竅等,尤其是對于以規范形式表現的諸如營銷管理方面的知識、經驗、方法和訣竅等,這些通常不作為專業技術理解的范圍,是企業容易忽略的對象,在貿易合規審核中需要引起重視。

  3、為實施專利或者專有技術而專門設計或者制造

  上海匯業海關律師經常接到企業的咨詢,企業向境外采購的專利僅用于境內組裝成品,其中需要進口的零配件產品本身并不包含專利,為什么海關還要對特許權使用費征稅,這時我們就需要結合專利有關性的來分析,即審價辦法規定,進口貨物是為實施專利或者專有技術而專門設計或者制造的,即使貨物本身不包含專利,其特許權使用費仍然屬于應稅范圍。

  這里的關鍵問題在于如何判斷進口貨物是為實施專利或者專有技術而專門設計或者制造的,通常認為,如果該項進口貨物的唯一商業可行性用途就是實施專利工序,或專利工序的實施只能使用此類進口貨物,那么進口貨物就是為實施專利而專門設計或者制造的。從這個概念上看,只有證明零配件本身是通用型的才能免除特許權使用費的應稅義務。但是上海匯業海關律師認為,不能把這個方法絕對化,從條款的邏輯上看,專用設計和制造與實施專利之間有因果關系的限制,也就是說,如果專門的設計制造,不是為了實施專利,而是為了其他目的,就不能適用這個條款,比如,我們在實務中遇到過一些進口零配件,其專門的加工與實施專利無關,而是為了符合下游廠商特定標準,此時上海匯業海關律師認為這些進口零件也不能按照第三個條款來適用。

  4、輕度加工

  審價規則關于商標權和銷售權的有關性均提到了輕度加工的概念,也就是只有經過輕度加工的產品仍屬于進口貨物范圍,如果加工程度超出了輕度范圍,則該產品已不是進口貨物,因此加之其上的特許權使用費,不屬于應稅范圍。審價辦法對輕度加工的范圍表述為稀釋、混合、分類、簡單裝配、再包裝或者其他類似加工。實際上加工的方式千變萬化,很難用定義來準確衡量,我們一般可以把它理解為加工后未發生物理化學變化。

  第二、如何解讀條件性?

  相對有關性而言,條件性要件就抽象的多,這是因為有關性主要分析產品事實,而條件性往往需要結合銷售中的不同關系來綜合把握,我們先來看一下審價辦法第14條規定規則:

  “買方不支付特許權使用費則不能購得進口貨物,或者買方不支付特許權使用費則該貨物不能以合同議定的條件成交的,應當視為特許權使用費的支付構成進口貨物向中華人民共和國境內銷售的條件。”

  我們理解這兩句話的意思是,只有產品銷售與特許權銷售是兩個互相平行、互相獨立的活動,才能否定條件性。值得注意的是,在商標權領域中,這種情況相對容易解釋,但是在專利權及專有技術中,往往會涉及這樣的問題,如果不購買專利權或者專有技術,這個產品就沒辦法生產制造出來,皮之不存,毛將焉附?

  事實上的商業活動很難像上述規則一樣直接套用,企業要否定條件性,必須舉證出貨物銷售與特許權授權互相獨立的證據,比如,權利人、出口商、進口商是否三方獨立,或者特許權使用費針對的產品是否必須從權利人處購買,以及在進口貨物數量與特許權使用費之間是否發生同步變化等,當然上述證據并非必然成立的抗辯理由,實踐中仍要結合企業采購模式,在具體情境下分析才有意義。

  第三、特許權使用費稅額的計算

  一旦海關認定企業進口貨物涉及的特許權使用費需要繳納稅款,此時就需要涉及特許權使用費究竟如何交稅的問題,在計算方式上雖然沒有法律上的強行規定,但是企業仍要根據客觀量化的數據來進行合理的估算。

  特許權使用費合同中,一般不會根據進口貨物來計算特許權使用費,而是根據銷售額的一定百分比來計算,這樣計算出來的數值,是企業需要向境外權利人支付金額,但不等于需要向海關據以納稅的價格,因此需要去除與進口貨物無關的那部分特許權使用費。

  如果涉及有多項特許權進口商品,那么確定了應稅的特許權使用費之后,還需要按比例將這些費用攤入不同的產品中去,這是因為不同應稅商品可能有不同的稅率。企業可以進行一些試算,當然方法的選擇最終還是要經過海關的認可,企業要說明使用該種方法計算的合理邏輯。

  值得注意的是,分攤過程需要嚴格遵循客觀量化的標準,而不是隨意決定的。審價辦法十一條規定,納稅義務人應當向海關提供所述費用或者價值的客觀量化數據資料。否則海關可能不認可存在成交價格,而是使用相同或類似產品的成交價格。

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